• Карта сайта
  • На главную

Legal support of business and family office

Антиоффшорное регулирование - основные тенденции на мировом рынке

Кира Дмитриева

Старший юрист отдела международного налогового консалтинга
компании OFFCY TRUST HOUSE

Сегодня активно ведётся борьба с оффшорными зонами на международном уровне. И всё потому, что низконалоговые или безналоговые юрисдикции (так называемые оффшорные зоны или оффшорные территории, как правило, расположенные в островных государствах) составляют серьёзную конкуренцию для европейских государств с достаточно высокими налоговыми ставками на мировом рынке. Кроме того, они представляют криминальную угрозу, поскольку, отсутствие требований по раскрытию информации и предоставлению отчётности тем самым привлекает лиц, преследующих незаконные цели, связанные с уклонением от уплаты налогов и отмыванием денежных средств.

Суверенитет не позволяет вмешиваться во внутреннюю политику государства, при этом каждая страна вправе в пределах территории устанавливать свои «правила игры». Таким образом, противостоять оффшорам сложно, но тем немее инструменты воздействия на такие территории найдены, методы борьбы законны и разнообразны. Рассмотрим в данной статье основные направления антиоффшорного регулирования, проследим их развитие и проанализируем перспективы на ближайшее будущее.

Основные направления антиоффшорного регулирования задают международные организации, такие как:

  • Организация экономического сотрудничества и развития (ОЭСР) - борьба с нечестной налоговой конкуренцией;
  • Группа разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег (ФАТФ) - борьба с отмыванием незаконно полученных денежных средств;
  • Европейский Союз (ЕС) - систематизации налоговых механизмов во всех странах ЕС.
  • Цели перечисленных международных организаций звучат по-разному, но все они так или иначе сводятся, в том числе, к борьбе с оффшорными зонами.

Данные организации, принимая во внимание суверенитет государств, не могут навязывать свои условия и диктовать требования, поэтому ограничиваются выдачей рекомендаций всем странам-участницам, а так же определением норм и стандартов законодательства каждого отдельного государства, не соответствие которым приводит к тому, что страна становится изгоем на мировом рынке. Т.е. основной метод борьбы заключается в том, чтобы создать на мировом рынке такие условия, при которых компании, зарегистрированные в государствах, противоречащим нормативам, заданным международными организациями становятся неработоспособными.

Можно выделить следующие основные методы международной борьбы с оффшорными зонами:

  • Составление так называемых «черных списков» оффшорных зон;

  • Обеспечение открытости и доступности информации на международном уровне путём заключения международных соглашений по обмену налоговой информацией и ограничения банковской тайны через контроль национальных банковских систем;

  • Ограничение использования оффшоров введением ограничительных положений во внутренне законодательство многих стран, а так же норм, препятствующих получению выгоды от использования оффшорных зон.

Рассмотрим подробнее перечисленные методы и тенденции по их применению.

Составление международными организациями «чёрных списков»

ОЭСР ведёт свои списки стран, которые осуществляют недобросовестную налоговую конкуренцию. По состоянию на 2009 год в список стран, не выполняющих рекомендации ОЭСР и не отвечающих установленным организацией стандартам, но согласившихся на приведение своего внутреннего законодательства в соответствие с установленными стандартами ОЭСР (так называемые «серые списки») входили 30 государств, среди них такие, как Британские Виргинские Острова, Сент-Винсент и Гренадины, Панама, Белиз. В «чёрный список» государств, которые не подтвердили свою готовность к принятию стандарта налогового сотрудничества входили четыре государства: Коста-Рика, Малайзия (Лабуан), Филиппины и Уругвай.

В 2010 году в «серых списках» остались всего 17 государств, среди них: Белиз, Либерия, Маршалловы острова, Панама и ещё несколько стран, в том числе те, которые ещё в 2009 входили в «чёрные списки», а в 2010 году их покинули#.

ОЭСР уже опубликован список стран по состоянию на 4 января 2011 года, в соответствии с которым в «сером списке» осталось всего 9 государств (среди них по прежнему Панама, Либерия и др.)#. Эта тенденция подтверждает, что большинство  государств идут на компромисс и приводят своё налоговое законодательство в соответствие с требованиями ОЭСР. Всё больше государств заключили и продолжают заключать соглашения по обмену налоговой информацией, что говорит о том, что сеть налоговых соглашений значительно расширилась за 2010 год и будет продолжать достаточно стремительно расширяться. Информация становится всё более доступной, а международные структуры более прозрачными.

Что касается «чёрных списков» ФАТФ, то в них так же наблюдаются изменения по сравнению с данными 2009 года. По данным по состоянию на 2010 год список возглавляет Иран. Ко второй категории стран отошли Ангола, КНДР, Эквадор и Эфиопия. Они имеют недостатки в законодательном регулирование борьбы с отмыванием незаконно полученных доходов. Третья группа стран - Пакистан, Туркменистан, Сан-Томе и Принсипи. Им ФАТФ не раз публично указывала на «существенные недостатки», но они также до сих пор не ликвидированы#. Надо отметить, что пока в эти списки не включены оффшорные зоны, часть из которых, включёна в списки ОЭСР. Но, судя по всему, это временное явление, поскольку ФАТФ уже обратил внимание на возрастающие риски «отмывания» денег с использованием свободных торговых зон. По данным «Российской газеты» сегодня таких зон уже порядка 3000 в 135 странах мира.

Несмотря на то, что ФАТФ призвана бороться с отмыванием денежных средств, безналоговые юрисдикции так же являются главным объектом для борьбы, поскольку предоставляемые оффшорным компаниям льготы часто используются для незаконного укрытия доходов и неоплаты налогов. В свою очередь суммы недоплаченных налогов  являются основным средством финансирования незаконных действий, таких как терроризм, наркотики, торговля оружием и пр.

По аналогии с «чёрными списками» международных организаций, списки составляются и отдельными государствами. По своему содержанию они не всегда совпадают со списками международных организаций. Так в Росси «чёрный список» оффшорных зон утверждён Министерством Финансов РФ и в него включено 42 государства (в ближайшее время количество государств уменьшится до 41, потому что его покинет Республика Кипр, в связи с подписанием нового Протокола к Соглашению между Россией и Кипром). Среди таких государств: Белиз, Гибралтар, Британские Виргинские острова, Сейшельские острова (были дополнительно включены в списки в 2009 году) и прочие оффшорные зоны#. Основное ограничение, которое касается этих государств и территорий заключается в том, что к полученным в России налоговыми резидентами доходам в виде дивидендов от компаний, зарегистрированных в перечисленных оффшорных зонах, не применяется нулевая налоговая ставка, применяемая к дивидендам, полученным из других источников в соответствии с подпунктом 1 пункта 3 статьи 284 Налогового кодекса РФ.  Кроме того есть «чёрный список», составленный Центральным банком России и в него входят 45 государств#. За валютными операциями с резидентами данных государств ведётся усиленный контроль со стороны уполномоченных банков. Наглядно видно по количественным данным, что составы списков различаются по содержанию, и далеко не все оффшорные территории учтены, поэтому содержание в дальнейшем может изменяться. На сегодняшний день в списки включены актуальные  государства и территории, с которыми на практике сотрудничают российские резиденты.

Если государство попало в «чёрный список», это, прежде всего, означает что все дороги на международной арене закрыты, компании, зарегистрированные на территории таких государств, становятся своего рода «изгоями». Выражается это в том, что банки не всегда готовы открывать счета и выдавать кредиты резидентам данных государств (если вообще соглашаются сотрудничать). Таможенные и налоговые органы государств обращают более пристальное внимание на их деятельность, а также пристально контролируют сделки, заключаемые с резидентами таких государств местными компаниями и гражданами. То есть компании становятся непригодными для ведения бизнеса на международном уровне, поскольку очень ограничены в свободе своих действий, пусть даже законных. Именно поэтому оффшорные государства готовы идти на компромисс, лишь бы быть исключенными из «чёрных списков».

Другой обозначенный нами метод борьбы с оффшорными зонами заключается в обеспечение открытости и доступности информации на международном уровне путём заключения международных соглашений по обмену налоговой информацией и ограничение банковской тайны через контроль национальных банковских систем. Об этом частично было сказано ранее, когда речь шла о, всё более активном, заключении государствами международных соглашений по обмену налоговой информацией. Но это не единственный способ сделать информацию более доступной. Другим, не менее эффективным инструментом для получения информации становится ужесточение требований к банкам по сбору информации о своих клиентах по принципу «know your client» (знай своего клиента). При открытии счёта в банке иностранной компанией, необходимо предоставить полную информацию о конечном собственнике компании (бенефициаре), об источниках доходов компании, контрагентах. В случае непредставления запрошенной информации можно получить отказ в открытие счёта. Вся информация хранится в банке и охраняется банковской тайной. Однако в определённых случаях кредитная организация вправе и даже обязана предоставить данную информацию уполномоченным органам в соответствии с внутренним законодательством каждого отдельного государства. Надо отметить, что правки вносятся во внутреннее законодательство стран на основании рекомендаций ФАТФ. И тенденция такова, что основания для раскрытия такой информации расширяются.

Рекомендации ФАТФ в сфере раскрытия информации указывают на следующее:

  • странам следует контролировать, чтобы законодательство о защите тайны финансовых учреждений не препятствовало реализации Рекомендаций ФАТФ (4-я Рекомендация);
  • финансовые учреждения, их директора, должностные лица и сотрудники должны быть защищены законодательными положениями от уголовной и гражданской ответственности за нарушение любого ограничения на раскрытие информации в случае раскрытия информации о незаконной / предположительно незаконной деятельности своих клиентов правоохранительным органам (14-я Рекомендация);
  • учреждениям, раскрывающим информацию, должно быть законодательно запрещено сообщать клиенту о таком раскрытии (14-я Рекомендация);
  • при проведении расследований компетентные органы должны иметь полномочия требовать предоставления любой информации от финансовых учреждений (28-я и 29-я Рекомендации)#.

Рассмотрим применение данных Рекомендаций по раскрытию информации, на примере российского законодательства. Согласно абзацу 2 ст. 26 Федерального закона «О банках и банковской деятельности»  справки по операциям и счетам юридических лиц и граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, выдаются кредитной организацией им самим, а также в случаях, предусмотренных законодательными актами об их деятельности:

  • судам и арбитражным судам (судьям)
  • Счетной палате Российской Федерации
  • налоговым органам Российской Федерации
  • таможенным органам Российской Федерации
  • органам принудительного исполнения судебных актов, актов других органов и должностных лиц
  • органам предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве  (при наличии согласия руководителя следственного органа).

Порядок выдачи информации тому или иному органу регулируется соответствующими нормативными актами.

Поскольку в настоящее время мировая банковская система представляет собой механизм, функционирующий по единым правилам, которые практически не зависят от страны нахождения банка (если не рассматривать отдельные страны, не выполняющие требования мирового сообщества), то объём содержащейся в банках информации вне зависимости от места нахождения аналогичен. И именно через банки государственные органы различных стран могут получать необходимую информацию и обмениваться ей на основании достаточно обширной сети международных соглашений, упомянутых ранее. Банки являются важным источником информации о структуре компании, её владельцах, поскольку практически все компании, так или иначе, открывают счета в банках для ведения расчётов, в противном случае любое учреждение не работоспособно.

Помимо банков и прочих кредитных организаций, всё более строгие требования к сбору информации выдвигаются и к юридическим компаниям, занимающимся регистрацией компаний и ведением их дальнейшей деятельности (выполнение функций администратора). Особенно это касается оффшорных государств, где регистрацией имеют право заниматься только юридические компании, располагающие лицензией на ведение подобной деятельности (так называемые «зарегистрированные агенты»). Так, например, на Британских Виргинских островах при регистрации компании зарегистрированный агент в обязательном порядке запрашивает информацию о конечном владельце регистрируемой компании и источниках его доходов, а также планируемой деятельности компании. Среди документов, которые обязан предоставить бенефициар, выделяют банковскую справку (из любого банка, в котором открыт личный счёт бенефициара) или рекомендательное письмо из банка. В случае обнаружения при проверки (которые на БВО проводятся регулярно) отсутствия подобной информации о клиентах у агента, к нему применяются санкции в плоть до отзыва лицензии в соответствии с внутренним законодательством государства. Под страхом несения ответственности агенты аккуратно собирают и хранят всю необходимую информацию об обслуживаемых ими компаниях и их бенефициарах. Опять же, все данные хранятся только у агента и являются конфиденциальной информацией, но могут быть предоставлены по требованию уполномоченных на то государственных органов. Ранее на БВО таких требований не было, это изменение является компромиссным шагом в обмен на исключение из «чёрных списков».

В Великобритании так же ужесточаются требования к сотрудникам юридических компаний, оказывающим консалтинговые услуги в сфере налогообложения. Если раннее ответственность несли только налоговые консультанты, то теперь даже бухгалтеры и  секретари. В случае нарушения требований законодательства по борьбе с отмыванием денежных средств их деятельность может быть приравнена к преступному содействию и придётся разделить ответственность вместе с клиентами, преследующими преступный замысел. Во избежание ответственности каждый из перечисленных сотрудников обязан писать рапорт на подозрительную транзакцию или физическое лицо при наличии веских фактов для подозрения их в отмывание денег и уклонение от уплаты налогов (не путать с налоговым планированием, грань между которыми может быть очень тонкой, необходимо правильное оформление всех транзакций).

Так же отменены акции на предъявителя практически во всех государствах, хотя ранее это был широко распространенный инструмент, позволяющий скрыть информацию о владельцах компании. В тех государствах, где ещё не запрещён выпуск подобного вида акций, введено требование о передаче их на хранение специальному хранителю. Кроме того, информация о держатели подобных акций хранится у зарегистрированного агента (например, на Белизе, на Сейшельских островах). Исключение на сегодняшний день составляет только Панама, где разрешены акции на предъявителя, и при этом их не надо передавать хранителю. Именно поэтому Панама до сих пор находится в «чёрных списках» ОЭСР и многих государств.

Важным новым направлением 2010 года в сфере обеспечения доступности информации явилось принятие Советом Европы  решения об усилении сотрудничества в сфере обмена налоговой информацией. Для этого был одобрен проект директивы ЕС об административной взаимопомощи, который вскоре должен превратиться в закон. Данный проект предусматривает постепенный переход стран ЕС к автоматическому обмену налоговой информацией. 

Последний обозначенный нами метод борьбы с оффшорными зонами заключается в ограничение использования оффшоров введением ограничительных положений во внутреннее законодательство стран. А так же норм, ликвидирующих выгоды от использования оффшорных зон.

Все ограничения направлены на то, чтобы сделать невыгодным использование оффшорных компаний налоговыми резидентами страны. Одним из методов является применение правила «о контролируемых организациях». Оно заключается в том, что в случае владения местным налоговым резидентом акциями иностранной компании (в частности резидентов стран, которые внесены в национальные «чёрные списки»), он обязан отчитываться по деятельности этой компании по месту своей резидентности, а так же уплачивать налог с дохода иностранной организации, пропорционально своей доли. Различаются правила в разных странах только по применяемым ими правовым значениям в качестве основания для отнесения к контролируемым компаниям. Так, в Великобритании, если британский резидент владеет от 20 до 50% капитала иностранной компании, то он должен включать в свою отчётность прибыль этой ассоциированной компании. Такое же правило действует в Дании (при этом в Дании обязательно наличие совокупности следующих условий: датская компания является прямым или косвенным акционером, осуществляющим контроль над дочерней компанией (владение акциями или правами голоса более 50%), дочерняя компания получает финансовые доходы в размере более 50% от совокупного облагаемого налогом дохода и суммарные активы дочернего предприятия более чем на 10% состоят из финансовых активов). В случае выполнения всех перечисленных условий, дивиденды, полученные датской компанией от контролируемой иностранной компании, не подлежат освобождению от налога на прибыль в Дании и подлежат налогообложению в общем порядке.

Но помимо того, что ужесточается контроль за оффшорными компаниями и создаются условия, в которых им сложно вести бизнес, многие государства идут на уступки своим налоговым резидентам для привлечения капиталов в свой бюджет. Так всё более популярной становится практика налоговой амнистии – условия, при которых в обмен на предоставления ранее скрываемой информации о полученных доходах и неоплаченных с них налогов нарушителям предоставляется возможность оплатить налоги в определённые сроки без начисления штрафов. Как правило, к налоговой амнистии прибегают государства с несовершенной налоговой системой. Практика показывает, что за время действия налоговой амнистии государствам удаётся значительно пополнить бюджет. Так, например, в Пенсильвании была объявлена налоговая амнистия в период с 26 апреля по 18 июня 2010 года. В этот период налоговый департамент отменил полностью начисление штрафов, а так же 50% от начисленных за просрочку оплаты налога процентов#. Налоговая амнистия в Италии в 2009 году принесла в государственный бюджет пять миллионов евро. А в Лос-Анджелесе 18.6 миллионов долларов, что было на $8.6 миллионов долларов больше, чем ожидалось, а бизнес сэкономил 6.7 миллионов долларов на штрафах#. Приведённые цифры ещё раз показывают, что данная политика выгодна обеим сторонам – и государству, и бизнесу.

Другими способами привлечение налогоплательщиков к оплате налогов в полной мере в бюджет своего государства является снижение налоговых ставок в стране и предоставление дополнительных льгот. Тенденция по смягчению налоговых требований наблюдается во многих европейских государствах. Например, правительства Гонконга и Швейцарии подписали соглашение об избежании двойного налогообложения по стандартам ОЭСР. Данный договор, помимо прочего, позволит снизить налог на удержание при распределении дивидендов полученных в Швейцарии с 35% до 10%, а в случае, если гонконгская компания владеет 10% капитала и более в уставном капитале плательщика дивидендов, то ставка налога у источника будет равна 0%. Кроме этого, налог на удержание по процентному доходу также снижен с 35% до 0%. А парламент Венгрии принял ряд налоговых изменений, которые должны значительно улучшить инвестиционный климат страны. Согласно новому закону, с 2013 года будет действовать единая 10% ставка корпоративного налога.

В заключение можно отметить, что, безусловно, европейским государствам, объединённым в международные организации, частично удалось одержать победу над оффшорными зонами, заставить идти их на компромисс. Показателем является то, что «чёрный список» международных организаций уменьшается. Безналоговые юрисдикции идут на встречу международным сообществам, принимая частично новые правила игры. Однако по-прежнему налоги на территории оффшорных государств не взимаются, информация о структуре компаний не является публичной, т.е. оффшоры продолжают существовать и предлагать свои условия для бизнесов. Но никто и не ставит целью полностью уничтожить безналоговые и низконалоговые юрисдикции. Основная задача международных организаций – взять оффшорные территории под свой контроль. Европейским государствам важно иметь доступ к информации, сосредоточенной в оффшорных зонах для контроля за финансовыми потоками и своими налоговыми резидентами. А при наличии информации европейские государства всегда найдут способ получения причитающихся им сумм налогов со своих резидентов, для этого не обязательно искоренять оффшорные зоны. Что же касается налогоплательщиков, то им придётся применять более сложные схемы законной минимизации налогообложения, но варианты всегда найдутся. В борьбе за привлечение капиталов государства часто идут на налоговые уступки, главное - правильно ими воспользоваться.

Назад, к списку публикаций